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A公司与B公司企业兼并合同纠纷一案

法律快车官方整理 更新时间: 2020-05-17 06:59:33 人浏览

导读:

【案由】企业兼并合同纠纷原告A公司与被告B公司企业兼并合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。本案现已审理完毕。【案情】原告A公司诉称:其与被告B公司于1999年8月2...

  【案由】企业兼并合同纠纷

  原告A公司与被告B公司企业兼并合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。本案现已审理完毕。

  【案情】

  原告A公司诉称:其与被告B公司于1999年8月28日签订资产转让协议,约定由B公司将其所属的某市华xx树脂厂(以下简称华X厂)和某市日用工业品厂(以下简称日x厂)以“零资产转让”的方式转让给A公司。协议签订后,A公司依约进驻两厂,积极组织接收和准备生产,B公司也按约将有关财务资料与其进行了交接,但迟迟未能按约将实物资产转移权属,对营业执照、法定代表人、出资人等事项进行变更。经多次催促,B公司始终承诺将尽快办理上述转移及变更手续。于是A公司便投入了76万元对两厂进行了设备改造以及用于购进原材料、发放工人工资、偿还债务等。1999年年底,在A公司刚生产一个多月的情况下,B公司却不再同意办理协议约定的转移及变更手续,并让原两厂职工重新进厂,阻挠A公司生产和管理,致使A公司被迫停产并撤出人员至今。由于B公司出尔反尔,使得协议不能履行,给A公司造成了极大的经济损失。故请求判令终止转让协议,判令B公司返还A公司投人两厂的费用58.93万元并赔偿损失。

  被告B公司辩称:我们已经依法按约履行了义务,法定代表人、营业执照等变更手续应由原告A公司自行办理,如果对方需要我们可予协助;A公司的资金投入,都是在其生产经营过程中发生的,我们不予认可;A公司进场经营受阻,B公司并无过错;至于A公司撤离后,政府出面恢复了部分生产,则是为了减少损失,钝化矛盾。原告应当继续履行合同,故请求法院驳回原告的诉讼请求。

  经审理查明:1999年8月28日,B公司与A公司签订《协议书》一份,约定由B公司将其所属镇办企业日x厂和华X厂以“零资产转让”的方式出售给A公司,两厂占地面积共38亩,净资产总额250.7832万元。B公司应于1999年9月10日之前办好财产转移手续,A公司应同时变更两厂的营业执照、法定代表人和出资人,使之成为A公司的下属企业。工商及税务变更登记手续由B公司协助办理,费用由A公司负担。A公司接收两厂资产后,必须承担原两厂的一切债权债务。并在1999年10月底前偿付原两厂欠某镇合作基金会的贷款及利息150万元,尚欠合作基金会的贷款在今后还债时应当优先偿还,并保证于4年内还清。原日x厂与某镇x联村签订的土地租赁协议继续有效,由A公司按每年每亩1500元给付x联村,从2003年起每年每亩另付1000元给B公司,土地租用期限为长期。原两厂所占土地中,有27亩可以办理土地证,B公司及某镇政府协助A公司办理,费用由A公司承担。A公司在接收两厂资产的同时,应对原属两厂的职工按照精简、高效、满负荷的原则及劳动法的规定予以安置。

  A公司应于接收两厂的同时进行企业改制,由A公司以原两厂净资产总额作为投资,与其他投资者共同设立“某市华xx树脂有限公司”。公司成立后,由董事会聘任原华X厂厂长曹某为总经理。

  双方还约定:本协议经双方签字后生效,不得违约,如违约将由违约方承担由此给另一方造成的所有损失。本协议生效后,原两厂暂时中止一切经营活动,由双方各派4人在协议生效后10日内负责交接工作。

  当日,B公司的代表顾某、A公司的代表蒋某在协议书上签了字,双方又在协议书上加盖了单位公章。

  合同签订后,双方于1999年9月4日进行了财务账目的交接,由原日x厂主办会计兼华X厂主办会计戴某将两厂的相关账簿及凭证交给了A公司委任的主办会计曹某。

  随后,A公司派员进厂安排生产,并投入资金购买原材料、进行设备改造,并代为两厂领取了部分土地的使用权证。不久,由于原两厂工人发难,导致生产经营全面停顿,A公司人员撤出至今。A公司人员撤出后,某镇人民政府出面恢复了部分生产。因两厂均未申报2000度年检,扬州工商行政管理局郊区分局于2001年11月23日分别作出扬工商郊案字第247号、第256号行政处罚决定书,决定依法吊销日x厂和华X厂的企业法人营业执照。

  另查明:在签订合同之前,邗x县审计师事务所接受日x厂和华X厂委托,分别对两厂1999年7月30日的资产负债表、损益表及相关资产盘点资料做了审计,于1999年8月28日出具两份《审计报告》,结论是:截至1999年7月底,日x厂所有者权益为1235969.57元,华X厂所有者权益为1246988.86元。但协议双方未委托有关部门对两厂现有资产进行评估,也未清理两厂的债权、债务,以确定资产或产权转让底价。B公司转让两厂的方案,未经两厂职工代表大会讨论通过。合同签订后,双方没有将两厂的资产做交接,也未对两厂的工商、税务等相关事项办理变更登记。

  经本院委托某市某会计师事务所对华X厂、日x厂与甲通公司在兼并过程中的1999年9月至12月间所发生的往来账款进行审计,该所作出扬迅会专(2001)062号《报告书》,确认日x厂1999年12月31日账面反映“应付账款——邗x县四通物业有限公司”贷方余额703034.22元。其中现金投入457700元;代垫原材料款14082.34元;代垫差旅费及办公费21563.29元;代垫招待费40022.70元;代垫装潢费44393.25元;代垫在建工程款61627.65元;代垫煤款1000元;代垫工资23550元;代垫测绘费及登记费6280元;收取占用资金利息32814.99元。《报告书》同时对有关事项作了说明,指出上述费用和支出中有待于进一步核实的有200974.77元。

  上列事实,有原告提供的《协议书》、《交接表》,庭审调查中当事人的陈述,某市某会计师事务所出具的《报告书》,以及本院调取的企业工商登记资料等证据相佐证。

  【本案的争议焦点】

  一、A公司可否主张终止履行与B公司签订的《协议书》?

  经对相关证据进行分析,本院认为,被告B公司在订立和履行《协议书》的过程中存在过失及违约行为,A公司可以主张解除合同,尚未履行的终止履行。其理由如下:

  1.B公司在签订合同之前违规操作,导致转让协议存在严重瑕疵。B公司以“零资产转让”的方式将所属两厂出售给A公司,实质上是一种承债式的企业兼并,应当按照国家有关企业兼并的法律和政策规范操作。

  国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局于1989年2月19日颁布并实施的《关于企业兼并的暂行办法》[(89)体改经38号文件]规定,集体所有制企业被兼并,由职工代表大会讨论通过,报政府主管部门备案。被兼并方企业的资产包括有形资产和无形资产,一定要进行评估作价,并对全部债务予以核实。如果兼并方企业在兼并过程中转换成股份制企业,也要进行资产评估。

  而B公司制定兼并方案时,未经职工代表大会讨论并通过,最终导致职工因不满而阻挠兼并。同时,在签订合同前也未对两厂的资产进行全面的评估作价,并对全部债务予以核实。

  2.B公司在签订合同之后未尽义务,导致转让协议难以完全履行。按照《协议书》的约定,B公司应于1999年9月10日之前办好财产转移手续,A公司应同时变更两厂的营业执照、法定代表人和出资人,使之成为A公司的下属企业。工商及税务变更登记手续由B公司助办理,费用由A公司负担。

  但是,根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》的规定,企业法人因主管部门改变,涉及原主要登记事项的,应当分别情况,持有关文件申请变更、开业、注销登记。不涉及原主要登记事项变更的,企业法人应当持主管部门改变的有关文件,及时向原登记主管机关备案。企业法人申请变更登记时,应提交下列文件、证件:(1)法定代表人签署的变更登记申请书;(2)原主管部门审查同意的文件;(3)其他有关文件、证件。由此可见,企业被兼并之后必须依法办理变更登记,而且应当由企业法人提出申请,经原主管部门审查同意。

  而B公司没有指令两厂的法定代表人签署变更登记申请书,也没有出具审查同意的文件,A公司无法自行办理变更手续。同时,B公司也未按约向A公司移交两厂的资产,两厂应视为未能完成兼并,B公司对此负有违约责任。

  鉴于双方签订的企业转让协议本身存在严重瑕疵,合同难以实际履行;加之由于B公司迟延履行债务,A公司的合同目的已不能实现;况且被兼并企业的营业执照现已被依法吊销,继续履行也缺乏法律依据。故A公司可以依照法律规定主张解除合同,本院应当予以支持。

  二、A公司可否请求判令B公司返还投资并赔偿损失?

  经对相关证据进行分析,本院认为,A公司的部分请求有事实和法律依据。其理由如下:

  1.按照《协议书》约定,本协议经双方签字后生效,不得违约,如违约将由违约方承担由此给另一方造成的所有损失。而经查明B公司已经违约,且因此导致合同解除,故应由其承担给A公司造成的所有损失。

  2.根据《报告书》证实,A公司在履行合同进驻两厂后,确实投入了资金,现因无法收回而造成了损失。至于损失的范围,应当客观分析作出判定。(1)《报告书》确认,日x厂1999年12月31日账面反映应付A公司贷方余额703034.22元。但《报告书》同时载明,上述费用和支出中有待于进一步核实的有200974.77元。本院认为,对于已经核实的部分,应当如数返还;对于有待核实的部分,目前不予支持。(2)A公司在庭审中还提出应让B公司赔偿其间接损失的诉讼请求,并提供了《关于扬州华xx树脂有限公司销售市场预测和经济效益分析报告》,以及A公司与邗x县富x工业品有限公司签订的《联营协议书》、与马志祥签订的企业转让《协议》、与尤某、余某等人签订的《借款协议书》等相关证据。本院认为,由于华xx树脂有限公司尚未成立,市场预测与效益分析并不能准确反映实际的可得利益;联营与兼并协议终止履行所造成的经济损失,也因缺乏具体依据而难以认定。

  【法院判决】

  综上所述,本院认为,A公司与B公司签订的《协议书》合法有效,应受法律保护。鉴于合同目的已不能实现,该《协议书》依法可予解除。B公司违反合同约定,导致合同无法履行,应当承担民事责任,赔偿A公司由此造成的经济损失。而A公司的经济损失的确认,则应当按照审计报告已经核实的进行计算;有待于进一步核实的部分,可于核实后另行起诉,本案不作判决;间接损失部分,亦因证据不足而不予支持。

  据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第(四)项、第九十七条、第一百零七条之规定,判决如下:

  一、原告A公司与被告B公司签订的《协议书》终止履行;

  二、被告B公司于本判决生效后十日内偿付原告A公司人民币502059.45元。

  诉讼费11703元、审计费4500元,合计16203元,由被告B公司负担13800元,由原告A公司负担2403元。

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引用法条

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